轻松学《经济法》NO.8
来源:未知 作者:cicpa
结婚与房子的故事---听萌哥讲故事,轻松学注会《经济法》
第一季 归来【第八集】男人要证明自己?
【关键词】动产的浮动抵押、合同无效、代位权、撤销权、债权让与、共同担保下的保证责任、留置权、保证合同与保证人、借款合同
凤姐在知道A货糟蹋自己的财产后,非常恼怒,意欲实施拔光汗毛和实施酷刑,但转又一想,是自己有错在先,顿时觉得对不住A货,心中的怒火也就逐渐消散了。而A货也发现了自己的过错,并且感激凤姐没有蹂躏他,主动向凤姐承认了过错,两人也就相安无事。A货也逐渐明白了,男人一定要顶天立地,要有一番自己的事业,不能始终靠女人来养活。所以,就在想自己能做点什么事情呢?考CPA、CFA、CMA、ACCA?oh,no。考司法考试?oh,My gaga。考公务员?一看比例是9876:1,疯了吗?都太高端了,自己刚刚小学毕业,智商根本达不到那个程度,简直就是mission impossible。但是,A货突然想到自己好像有点生意头脑,以前曾贩卖过女士内衣、电话卡等东东,而且效益还不错。于是决定还是做生意,用这个来证明自己。
说干就干,这个世界是属于我的,我是牛人,绝对的牛A。
第二天,A货在衡山路附近闲逛,突然有人跑过来问A货:“哥们,要碟么,A的”。A 货故作清纯,问什么意思没听懂。这个男的给他介绍了一番,有什么龙泽玛利亚等等,并且告诉他,你以后不看了也可以像我一样转手卖掉啊。A货一听来劲了,跟自己的想法不谋而合啊。立即跟这个男人买了1500张光碟。
第三天,A货去新天地附近溜达,听见有人在聊,大意是现在金价“涨”的厉害,买卖黄金应该能赚很多钱,但国家禁止私人之间买卖黄金,如何能找个形式规避法律。A货有点小聪明,想出一个所谓的“妙招”,两个人要想私下买卖黄金,可以如下操作:A赠给秦B黄金,B赠给A现金。
事实上,A货以上做的两件事都是违反法律规定的,也就是说,A货所签订的两个合同都是无效的。根据规定,有 下列情形之一的,合同无效:(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;(2)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益;(3)以合法形式掩盖非法目的;(4)损害社会公共利益;(5)违反法律、行政法规的强制性规定。买光碟的合同,因为违反法律、行政法规的强制性规定而无效。而A货想出来的“妙招”属于以合法形式掩盖非法目的,所以,赠与合同也是无效的。
在经过一番试探之后,A货觉得“小打小闹”并不适合他这种高端有身份的男人,遂决定搞大的。于是在第四天,A货设立了一个小企业O,并买了一些设备,主要生产DVD等产品,原因是之前买的光碟一直没卖出去,想生产出DVD之后和光碟一起配套出售。
第五天,A货跟乙银行签订了一个借款合同,向乙银行借款1000万元,借款期限为2025年1月1日到2027年9月1日。A货想让自己的好朋友阿斗作为保证人,阿斗单方以书面形式向乙银行出具了担保书,乙银行并非提出异议并接受。此时,阿斗成为借款合同的保证人。根据规定,第三人单方以书面形式向债权人出具担保书,债权人接受且未提出异议的,保证合同成立。
O企业将其现有的以及将有的生产设备、原材料、产品、半成品等一并抵押给乙银行,双方签订了抵押合同并办理了抵押登记。
借款期限届满,O企业经营困难,企业负债累累,无力偿还借款。乙银行经调查发现以下事实:(1)借款期间,O企业将一台DVD以市价500元的价格卖给了不知情的张飞,并已经交付;此时,张飞获得该DVD的所有权。根据规定,经当事人书面协议,企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿;但不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。
(2)O企业有一台生产设备,价值100万元,借款期限届满之前2个月,送到F公司修理,但因O企业一直未交付10万元修理费,该设备被F公司留置。此时,F公司作为留置权人,可以优先行使留置权。根据规定,同一动产上已设立抵押权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受偿。
(3)C公司欠O企业500万元,O企业一直打电话催要该款项,但C公司一直未偿还,而O企业也未采取其他法律措施。此时,乙银行为了保护自己的权益,可以提起代位权诉讼。根据规定,债务人怠于行使其对第三人(次债务人)享有的到期债权,危及债权人债权实现时,债权人为保障自己的债权,可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权。所谓“怠于行使到期债权”是指债务人不以诉讼方式或者仲裁方式向次债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权。
(4)时间来到了2026年6月,在此之前,O企业欠E公司50万(2026年1月1日到期),而E公司也欠O企业50万(2026年5月1日到期)。O企业此时可以向E主张抵销50万元。根据规定,当事人互负到期债务,债务标的物种类、品质相同的,任何一方均可主张抵销。在此,O企业和E公司之间的债务均已到期,O企业有权向E主张就50万元的债权债务予以抵销。
(5)O企业曾将一台价值1000万的生产设备无偿赠送给了关羽。此时,乙银行可以向法院主张撤销O企业的行为。根据规定,因债务人无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。在此,O企业将机器设备赠送(无偿转让)给关羽,且赠送时O企业的净资产已经为负,显然对乙银行的债权构成损害。
(6)吕布欠O企业20万元。9月11日,O企业与赵云签订债权转让合同,将对吕布的20万债权以19万元转让给赵云。此时,赵和O的债权转让合同生效。根据规定,依法成立的合同,原则上自成立时生效。对于吕布而言,在接到债权转让通知后生效。根据规定,债权人转让权利,不需要经债务人同意,但应当通知债务人;未经通知,该转让对债务人不发生效力。
在知晓以上情况后,乙银行要求阿斗承担保证责任,阿斗辩称:借款债权既有保证担保,同时又有O企业的抵押担保,乙银行应该首先实现抵押权。此时,应先看当事人之间有没有约定,如果没有约定,阿斗的主张成立。根据规定,被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形,债权人应当按照约定实现债权;没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权。
 
【考点链接1】动产浮动抵押
1、概念:经当事人书面协议,企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不能履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就实现抵押权时的动产优先受偿。须注意:(1)浮动抵押标的物限于现有的以及将有的动产。(2)适用主体包括企业、个体工商户和农业生产经营者。  
2、条件
①特定的主体设立,即企业、个体工商户、农业生产经营者。
②特定的财产,即生产设备、原材料、半成品、产品。
③实现抵押权的条件是不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的事由。
④合同的生效为设立条件,不以登记为要件。
3、抵押财产在下列情形之一发生时确定:(1)债务履行期届满,债权未实现;(2)抵押人被宣告破产或者被撤销;(3)当事人约定的实现抵押权的情形;(4)严重影响债权实现的其他情形。
4、在动产浮动抵押“结晶”之前,即使浮动抵押办理了登记,该抵押权也不得对抗正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。
【提示】最高额抵押需要对债权“结晶”(在该时点上向银行总共借了多少钱),浮动抵押需要对抵押财产“结晶”(在该时点上哪些财产应计入抵押财产)。
【考点链接2】代位权
1、概念:是指债务人怠于行使其对第三人(次债务人)享有的到期债权,危及债权人债权实现时,债权人为保障自己的债权,可以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权的权利。
2、代位权行使的条件:(1)债权人对债务人的债权合法。(2)债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害。债务人的懈怠行为必须是债务人“不以诉讼方式或者仲裁方式”向次债务人主张其享有的“具有金钱给付内容”的“到期”债权。(3)债务人的债权已到期。债权人的债权已到期。两个都到期才可以。(4)债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。所谓“专属于债务人自身的债权”是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利。
3、代位权诉讼中的主体及管辖:代位权诉讼中的主体及管辖债权人行使代位权是以自己的名义,以次债务人为被告,债务人为第三人。提起诉讼的管辖法院为被告住所地的人民法院。
如果债权人胜诉的,由次债务人承担诉讼费用,且从实现的债权中优先支付。
4、代位权行使的法律效果:(1)经人民法院审理后认定代位权成立的,由次债务人向债权人履行清偿义务,债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭。(2)债权人的债权就代位权行使的结果有优先受偿权利。(3)在代位权诉讼中,次债务人对债务人的抗辩,可以向债权人主张。
5、须注意:(1)债权人提起代位权诉讼的,应当认定对债权人的债权和债务人的债权均发生诉讼时效中断的效力。(2)合伙企业法中合伙人个人的债权人不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。
【考点链接3】撤销权
1、概念和性质。撤销权,是指债权人对债务人减少财产以致危害债权的行为,请求人民法院予以撤销的权利。合同保全中的撤销权与可撤销合同中的撤销权不同:(1)合同保全中的撤销权是债权人请求人民法院撤销债务人与第三人之间已经生效的法律关系,突破了合同相对性,其效力扩及到了第三人,其目的是为了恢复债务人的清偿能力;(2)可撤销合同中的撤销权并没有扩及到第三人,其目的是为了消除当事人之间意思表示的瑕疵。
2、撤销权的成立要件:(1)债权人须以自己的名义行使撤销权。(2)债权人对债务人存在有效债权。(3)债务人实施了减少财产的处分行为。①放弃到期债权,对债权人造成危害。②无偿转让财产,对债权人造成损害。③以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形。明显不合理低价的判断标准,一般应以交易当地一般经营者的判断,并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价,结合其他因素综合考虑。一般认为,转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价70%,一般可以视为明显不合理的低价;对转让价格高于当地指导价或者市场交易价30%的,一般可以视为明显不合理的高价。(4)债务人的处分行为有害于债权人债权的实现。
须注意:(1)债务人的无偿行为(放弃到期债权、无偿转让财产),不论第三人是否善意、恶意取得,均可撤销。(2)债务人的有偿行为(以明显不合理的低价转让和高价购买财产的行为),以第三人的恶意取得为要件,如果第三人主观上无恶意,则不能撤销取得的行为。
3、撤销权行使的期限:撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使,自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的,该撤销权消灭。
4、撤销权行使的法律效果:(1)一旦人民法院确认债权人的撤销权成立,债务人的处分行为即归于无效。视为自始无效。(2)撤销权行使的目的是恢复债务人的财产,债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权利。
5、撤销权诉讼:(1)债权人为原告,债务人为被告,受益人或者受让人为诉讼上的第三人。代位权是次债务人做被告。(2)债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用,由债务人负担;第三人有过错的,应当适当分担。明显不合理的价格交易,并且第三人知道,就要适当承担。代位权的时候,诉讼费用由次债务人承担,其他费用由债务人承担。(3)撤销权诉讼由被告住所地人民法院管辖。(4)撤销权的行使范围以债权人的债权为限。代位权也是。
代位权和撤销权的区别
  代位权 撤销权
针对债务人的行为 消极行为(怠于行使到期债权) 积极行为(债务人放弃其到期债权;无偿转让财产;以明显不合理的低价转让财产且受让人知道该情形的)
诉讼主体 债权人是原告,次债务人是被告,债务人为诉讼中的第三人 债权人是原告,债务人是被告,受益人或者受让人为诉讼中的第三人
债权人就行使相应权利的结果是否享有优先受偿的权利 享有优先受偿权 无优先受偿权
费用的负担 债权人胜诉的,诉讼费用由次债务人负担。债权人行使代位权的必要费用由债务人承担 债权人行使撤销权的所支付的律师代理费、差旅费等合理费用,由债务人负担;第三人有过错的,应当适当分担
 
【考点链接4】共同担保下的保证责任:
被担保的债权既有物的担保又有人的担保的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形时:①债权人应当按照约定实现债权;②没有约定或者约定不明确,债务人自己提供物的担保的,债权人应当先就该物的担保实现债权;(先主后次)③第三人提供物的担保的,债权人可以就物的担保实现债权,也可以要求保证人承担保证责任;(没有先后顺序)④没有约定或者约定不明的,如果保证与第三人提供的物的担保并存,其中一人承担了担保责任,则只能向债务人追偿,不能向另外一个担保人追偿。
【考点链接5】债权转让
1、债权转让的条件:债权转让,是指债权人(转让人)将合同的权利全部或者部分转让给第三人(受让人)的法律制度。债权人转让权利的,无须债务人同意,但应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销,但经受让人同意的除外。债权转让不以债务人的同意为生效条件,但是要对债务人发生效力,则必须通知债务人。
2、禁止债权转让的情形:①根据合同性质不得转让。主要指基于当事人特定身份而订立的合同,如出版合同、委托合同、雇用合同、赠与合同等;②按照当事人约定不得转让;③依照法律规定不得转让。
3、债权转让的效力:(1)债权人转让债权无须债务人同意,但应通知债务人,对让与人享有的抗辩权和抵销权,可以向受让人主张。(2)债务人接到债权转让通知后,债务人对让与人享有债权,并且其债权先于转让的债权到期或者同时到期的,债务人可以向受让人主张抵销。
4、与债务承担相对比:债务人将合同义务的全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意。须注意:(1)保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意;保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。(2)债务承担情形下,构成原债务人对债务承认的,应当认定诉讼时效从债务承担意思表示到达债权人之日起中断。
【考点链接6】抵销
1、约定抵销:当事人互负债务,标的物种类、品质不相同的,经双方协商一致,也可以抵销。
2、法定抵销:(1)当事人互负到期债务,债务标的物种类、品质相同的,任何一方均可主张抵销。(2)当事人主张抵销的,应当通知对方,通知到达对方时生效。(3)抵销不得附条件或者附期限。(4)法定抵销中的抵销权在性质上属于形成权。
【提示1】效力不完全的债权不能作为主动债权而主张抵销,如诉讼时效届满后的债权,该债权人不得主张抵销;但作为被动债权,对方以其债权主张抵销的,应当允许。
【提示2】一方债务已经到期,另一方债务尚未到期,则未到期的债务人可以主张抵销。总结提示1和2,作为主动债权可以抵销的,主要是未过诉讼时效、未到期的债权可以作为主动债权向对方提出抵销。
3、不得抵销的债务:(1)法律规定不得抵销的债务(如因故意侵权产生的债务);(2)根据合同性质不能抵销的债务(如提供劳务的债务);(3)当事人约定不得抵销的债务。
【考点链接7】留置权
1、概念:留置权是指债权人合法占有债务人的动产,在债务人不履行到期债务时,债权人有权依法留置该财产,并有权就该财产享有优先受偿的权利。
2、留置权的成立条件
(1)债权人合法占有债务人的动产。(2)债权人留置的动产,应当与债权属于同一法律关系,但企业之间留置的除外。须注意:对于企业之间留置权的行使,可以不以同一债权债务关系为要件。(3)债务已届清偿期且债务人未按规定期限履行义务。
3、留置权的效力:(1)留置权人在占有留置物期间内,除了留置物本身以外,留置权的效力还及于从物、孳息和代位物。(2)债权人在其债权没有得到清偿时,有权留置债务人的财产,并给债务人确定一个履行期限。根据规定,该履行期限应当在2个月以上。(3)债务人超过规定的期限仍不履行其债务时,留置权人可依法以留置物折价或拍卖、变卖所得价款优先受偿。(4)同一动产上已设立抵押权或者质权,该动产又被留置的,留置权人优先受偿;同一财产法定登记的抵押权与质权并存时,抵押权人优先于质权人受偿;质权与未登记抵押权并存时,质权人优先于抵押权人受偿(留置权>登记的抵押权>质权>未登记的抵押权)。
【考点链接8】保证合同和保证人
1、保证合同成立的情形:(1)保证人在债权人与被保证人签订的订有保证条款主合同上,以保证人的身份签字或者盖章,保证合同成立。(2)第三人单方以书面形式向债权人出具担保书,债权人接受且未提出异议的,保证合同成立。(3)主合同中虽然没有保证条款,但保证人在主合同上以保证人的身份签字或者盖章的,保证合同成立。
2、保证人。不能担任保证人的几种情形。主要是:(1)主债务人不得同时为保证人。如果主债务人同时为保证人,意味着其责任财产未增加,保证的目的落空。(2)国家机关原则上不得为保证人。但经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的,国家机关可以为保证人。(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的事业单位、社会团体不得作为保证人。但从事经营活动的事业单位、社会团体,可担任保证人。(4)企业法人的职能部门在任何情况下都不能成为保证人。(5)企业法人的分支机构有法人书面授权的,可以在授权范围内提供保证。(6)不具有完全代偿能力的主体,只要以保证人身份订立保证合同后,就应当承担保证责任。
【考点链接9】借款合同
1、借款合同概述
金融机构贷款的借款合同应当采用书面形式,是诺成合同,双方意思表示一致合同即成立;自然人之间的借款合同为实践合同(可以是口头形式),合同从交付借款生效。
2、借款人未按照约定的借款用途使用借款的,贷款人可以:
(1)停止发放借款;(2)提前收回借款;(3)解除合同。
3、借款的利息
(1)借款的利息不得在本金中扣除,利息预先在本金中扣除的,应当按照实际借款数额返还并计算利息。
(2)支付利息期限不明的处理(先按照合同约定,无约定或者约定不明,依照《合同法》规定仍然不能确定的,适用以下情形):①借款期限不满1年的,应当在返还借款时一并支付;②借款期限在1年以上的,应当在每届满1年时支付,剩余期间不满1年的,应当在返还借款时一并支付。
(3)贷款人按照约定可以检查、监督借款的使用情况。借款人应当按照约定向贷款人定期提供有关财务会计报表等资料。借款人未按照约定的借款用途使用借款的,贷款人可以停止发放借款、提前收回借款或者解除合同。
(4)借款人应当按照约定的期限返还借款。对借款期限没有约定或者约定不明确,依照《合同法》规定仍不能确定的,借款人可以随时返还;贷款人可以催告借款人在合理期限内返还。
(5)借款人提前偿还借款的,除当事人另有约定外,应当按实际借款的期间计算利息。借款人可以在还款期限届满前向贷款人申请展期。贷款人同意的,可以展期。
4、自然人之间借款的利息支付
(1)对支付利息没有约定或者约定不明确的,视为不支付利息;
(2)自然人之间的借款合同有约定偿还期限而借款人不按期偿还,或者未约定偿还期限但经出借人催告后,借款人仍不偿还的,出借人可以要求借款人偿付逾期利息。
(3)对支付利息有约定的,借款的利率不得违反国家有关限制利率的规定,即不得超过“银行同期贷款利率的4倍”。超过时,超过部分无效。
 
 
为全天下致力于注会考试的考生而做、高顿财经倾情奉献。
版权所有高顿财经、更多精彩剧情关注微信:gaoduncpa。